[ 袁征 ]——(2009-10-18) / 已閱39213次

（1）隨著經(jīng)濟(jì)的全球化的發(fā)展，國(guó)家之間的相互交往的增多，各國(guó)的法律也必定在交往中不斷的磨合，走向趨同甚至統(tǒng)一，法律規(guī)避和公共秩序保留的存在空間也將越來(lái)越小。
（2）法律規(guī)避將可能被弱化或者被公共秩序保留所取代
法律規(guī)避的損害范圍一般較小，涉及面不廣，從某種程度上折射出法律的不足或漏洞，可以隨著法律的發(fā)展而得到解決，許多法律規(guī)避可以通過(guò)立法來(lái)避免，例如國(guó)際避稅，很多國(guó)家通過(guò)立法消除來(lái)這樣的行為。

　　如果涉及面較大，或者存在較大利益沖突，則可以用公共秩序保留來(lái)取代，當(dāng)事人通過(guò)某種行為規(guī)避了法律的適用，必將為其他人所效仿，那么被規(guī)避的法律和法律條文的必將一次次被避開(kāi)不用，其效力何在？這還不算危害一國(guó)的法律基本理念嘛，當(dāng)然屬于危害社會(huì)公共利益。另外，法律是不調(diào)整思想的，判斷當(dāng)事人是否具有故意，只能從言行為上判斷，而實(shí)踐中很難判斷，主觀上加以認(rèn)定具有故意還是非故意難以顯現(xiàn)公正、公平。還有，如賀爾澤的案子所示，其過(guò)程也起到了規(guī)避德國(guó)法的作用，從另一個(gè)側(cè)面說(shuō)明二者是可以統(tǒng)一的。至于公共秩序保留最終只保護(hù)內(nèi)國(guó)法而法律規(guī)避可以保護(hù)內(nèi)國(guó)法也可以保護(hù)外國(guó)法的問(wèn)題，我認(rèn)為，公共秩序保留有待發(fā)展，為了限制公共秩序保留的濫用，一些國(guó)家或地區(qū)簽訂國(guó)際條約，來(lái)規(guī)定公共秩序保留適用的范圍，進(jìn)而提出了國(guó)際公共秩序的概念，所以，一個(gè)國(guó)家為了另一國(guó)而適用公共秩序保留是可能的，也是符合法律的精神原則的。
　　據(jù)此，法律規(guī)避與公共秩序保留既有聯(lián)系又有區(qū)別，但是，法律規(guī)避有被弱化的趨勢(shì)，將有可能被公共秩序保留所容納。可以預(yù)言，法律規(guī)避將不會(huì)長(zhǎng)期存在于國(guó)際法律之中。



重慶大學(xué) 袁征

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