[ 闞鳳軍 ]——(2010-3-29) / 已閱10519次

涉外合同審查要點提示與分析

闞鳳軍
　　

　　隨著中國企業(yè)與國際市場融合加深，商業(yè)聯(lián)系越發(fā)緊密，每年都進(jìn)行一定比例的境外銷售、采購或技術(shù)合同等涉外事務(wù)。上述事務(wù)的開展、推進(jìn)等都離不開各相關(guān)方之間合同的約定與引領(lǐng)。因此，涉外合同對于維護(hù)交易各方的合法權(quán)益、保證交易平衡順利完成，達(dá)到各方的交易目的影響非常大。本文將結(jié)合以往涉外合同審核、管理之經(jīng)驗，就涉外合同一般性條款的審查要點進(jìn)行提示與分析，以供有興趣的同仁或朋友參考。
一、 交易各方的名稱、地址、聯(lián)系方式等明確、具體
　　分析：我們在涉外合同簽訂之前，一般都有外方相關(guān)人員的前期的接觸與談判，通常會得到對方的初步信息，但需要注意及時是一個談判團(tuán)隊，各個成員所隸屬或代表的公司很能不同（同屬于同一個母公司），各種原因不盡相同。聯(lián)系方式非常重要，最好能夠能夠?qū)�對方的座機電話、移動電話、郵箱地址等一一列明，便于日后定期聯(lián)系。同時，也保持對上述信息的更新與整理。否則，如果某一天合同履行過程中發(fā)生重要而緊急的事項，如果沒有完備的聯(lián)系信息，而能導(dǎo)致雙方不能順利有效溝通，甚至導(dǎo)致意想不到的后果。

二、 交易對方主體基本資信的調(diào)查了解
分析：公司業(yè)務(wù)人員一般不是很關(guān)注交易對方的主體資格、資本資信情況的了解，然后公司法務(wù)人員應(yīng)關(guān)注此問題的嚴(yán)重性。就本人了解，許多公司，包括境外的大公司，都基于其內(nèi)容運營成本節(jié)約考慮，通過境外關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行采購、銷售、對外合同等相關(guān)事項之操作。 不同的交易主體，它的定位及風(fēng)險承擔(dān)能力都存在很大的區(qū)別。如一家BVI公司作為采購方與其在美國總部的母公司在整體資信方面差距巨大。當(dāng)然，這并不意味著我們一概要求對方都通過母公司簽約，但至少應(yīng)了解簽約的主體的基本情況，包括注冊地、資產(chǎn)、實際管理機構(gòu)等信息，從而能夠?qū)ο嚓P(guān)問題有一個初步的了解與分析。

三、 合同標(biāo)的物描述與規(guī)定
分析：也許商務(wù)人員認(rèn)為合同的標(biāo)的物已約定清晰明確，但法務(wù)人員需要提示是否存在其他理解，即各方就標(biāo)的物的外延是否清晰界定。如雙方合作某一款產(chǎn)品，該產(chǎn)品技術(shù)、數(shù)量、銷售領(lǐng)域等能夠清晰并防止今后因交易環(huán)境的改變，可能導(dǎo)致各方對合同的標(biāo)的物及范圍作偏離各方已達(dá)成的共識，進(jìn)而影響合作。

四、 合同生效及自動續(xù)展約定
分析：相關(guān)人員應(yīng)關(guān)注合同生效的法律意義，不能以各方的前期合作及個人的主觀判斷來決定某種商業(yè)行為。如盡管交易各方已久重要交易交款達(dá)成初步的共識，但中方企業(yè)在尚未就上述合作事項達(dá)成正式生效協(xié)議的情況下，單方面進(jìn)行備貨備料，后因境外交易方的突發(fā)事件，導(dǎo)致不能如期簽約，給中方企業(yè)造成一定的損失。很多協(xié)議約定“本協(xié)議有效期一年，期滿前30日內(nèi)任何一方如未書面通知對方終止協(xié)議，則協(xié)議有效期自動續(xù)展一年”等，由于目前中國企業(yè)并沒有建立比較完善的合同管理體系，很多合同簽訂后沒有專人跟進(jìn)，特別是一些重要條款的持續(xù)跟進(jìn)，導(dǎo)致合同后續(xù)何時到期、到期后的處理、自動續(xù)展等都無從得知。如果某一天企業(yè)突然想起終止合同，但該合同已自動續(xù)展，從而影響企業(yè)的商業(yè)操作目標(biāo)的實現(xiàn)。

五、 合同附件
分析：我們比較關(guān)注主體合同的內(nèi)容，商務(wù)談判很能圍繞主合同展開，在合同審查過程中也容易發(fā)生重要主合同、輕合同附件的情況，上述情況也避免，否則，極易造成合同條款重組或合同附件條款加重一方責(zé)任的法律風(fēng)險。比如，某些境外廠商通過合同附件的形式約定“合同條款與附件內(nèi)容相沖突以附件內(nèi)容為準(zhǔn)”或通過附件條款細(xì)化、補充主合同的內(nèi)容，影響交易對方的利益。

六、 合同終止/解除條件及賠償/補償?shù)仁马椀募s定
分析：由于國外交易主體的強勢或有利地位，很多涉外合同中合同終止/解除條款啟動非常容易，有的合同甚至約定國外廠商隨時可以解除合同，且對合同解除后的賠償?shù)葲]有明確規(guī)定。上述約定對于中國廠商非常不利，我國許多中小型企業(yè)在接單過程中，沒有充分評估上述條款的風(fēng)險，造成前期投入很大，后期卻遭毀約，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損的經(jīng)營事件。

七、 違約賠償?shù)纳舷尴拗?br> 分析：很多涉外合同，特別是銷售合同，都約定供貨方應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量原因引起的一切法律后果，包括人身損害、財產(chǎn)損失、訴訟費用、律師費用等等。國內(nèi)企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注該條款，據(jù)理力爭，爭取將相關(guān)賠償事項能夠限制在一定范圍，否則，巨額損失賠償情況很有可能發(fā)生。

八、 合同爭議的解決
分析：合同爭議解決部分最為關(guān)鍵的解決方式及適用法律。目前，國際合同許多采用仲裁方式解決爭議，但很多美國企業(yè)很能要求通過其本國法院裁決。適用法律對合同各方影響非常大，需要高度關(guān)注。一方面需要了解本國法律及對方國法律的基本內(nèi)容，同時也需要了解其他第三國的法律，便于提出適用第三國法律的替代方案。





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廣東安華理達(dá)律師事務(wù)所
四川大學(xué) 法學(xué) 學(xué)士
中山大學(xué) 民商法碩士