[ 闞鳳軍 ]——(2010-7-23) / 已閱8335次

中國企業(yè)境外合資項目操作指引（二）

闞鳳軍

隨著國力的增強及企業(yè)實力的提升，我國政府提出實施“走出去”戰(zhàn)略，政府各個部門也出臺具體的政策，引導和鼓勵中國企業(yè)按照國際通行規(guī)則在境外投資并購，逐步企業(yè)做大做強的戰(zhàn)略目標。中國企業(yè)對外投資的熱情很高，但不可否認的是大多數(shù)企業(yè)仍然缺乏境外投資經(jīng)驗。本文結(jié)合作者所參加的一些境外重大合資項目及相關(guān)問題的理解，就境外合資項目的操作需要考慮的事項以清單的形式提出粗淺的建議，供感興趣的企業(yè)及朋友參考。

一、 合資架構(gòu)安排
1、 合資業(yè)務(wù)通過獨立的實體運營或通過合資各方之間直接的合同關(guān)系展開？比如，研發(fā)及市場開拓等通過直接合作形式可能更為合適。
2、 如果合資業(yè)務(wù)通過一個獨立的公司運作，該公司是否是一個已經(jīng)成立的公司，還是單獨設(shè)立的公司？
3、 合資實體的組織形式？股份公司、有限責任責任公司、合伙或有限合伙、利潤共享或收入分配安排等，上述任何一種安排都可能需要考慮到稅務(wù)、信息公開性及投資架構(gòu)的靈活性等因素。
4、 僅在一個國家設(shè)立合資公司還是在不同的國家各自設(shè)立公司？該公司可否是離岸公司？
5、 合資公司的架構(gòu)是否考慮合資各方及合資公司本身稅務(wù)安排利益最大化？
6、 合資公司是否成為合資安排的一方？
7、 合資公司股票發(fā)行上市是否作為各方的退出策略？

二、 會計
1、 合資各方向合資公司的出資如何體現(xiàn)在財務(wù)報表？是否存在一方希望通過合并報表將合資公司納入該方的財務(wù)報表？
2、 合資公司將采用的財務(wù)政策？

三、 合資公司股本
1、 合資公司的授權(quán)股份及發(fā)行的股份額度？股份以哪一種貨幣標識？
2、 是否發(fā)行具有不同權(quán)利的各類別股份（如優(yōu)先分紅類股票），同一類股票是否由多人持有等？
3、 合資各方是否有義務(wù)認繳合資公司增發(fā)的股份，如果一方不能履行該義務(wù)的法律后果？
4、 新發(fā)行的股票是按照各方出資比例認購還是某一方有優(yōu)先認購權(quán)（行駛優(yōu)先認購權(quán)將導致另一方的股本被稀釋）？

四、 利潤分配
1、 合資公司利潤分配的政策，每年是否需要計提一定比例的利潤，首次分紅的額度是否進行限制等？
2、 如何改變合資公司的分紅政策？
3、 是否存在稅務(wù)及其他管制限制利潤分配？合資各方是否有必要設(shè)立特殊架構(gòu)用于利潤分配？

五、 合資公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓
1、 合資公司股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓是否有限制？為實質(zhì)設(shè)立合資公司，是否需要在公司成立初始的一段時間內(nèi)禁止轉(zhuǎn)讓權(quán)益？各方是否允許轉(zhuǎn)讓各自持有的一部分權(quán)益？
2、 如果允許轉(zhuǎn)讓，其他方是否有優(yōu)先購買權(quán)？
3、 如果權(quán)益轉(zhuǎn)讓該方其他集團公司或家族成員等，是否可以不受限于優(yōu)先購買權(quán)的限制？
4、 轉(zhuǎn)讓的權(quán)益如何評估，按照市場價值、公平交易價值還是其他方法？是否可以通過第三方中立機構(gòu)進行評估確定？
5、 如果優(yōu)先購買權(quán)未被行駛，一方是否有權(quán)要求清算合資公司？
6、 合資各方是否考慮引入如下權(quán)利，共同出售權(quán)、拖帶出售權(quán)、買或賣選擇權(quán)等。
7、 新的合資方是否需要按照原合資各方的條件簽訂合資協(xié)議？
8、 如果一方將合資公司權(quán)益轉(zhuǎn)讓給另一方，是否需要變更合資公司名稱？是否需要就合資公司需要繼續(xù)使用賣方資產(chǎn)進行協(xié)議安排等？
9、 合資方是否有權(quán)在特定條件下轉(zhuǎn)讓其所持有的權(quán)益，如合資公司償債能力不足、違反合資協(xié)議或控制權(quán)改變等。如何界定合資公司控制權(quán)的變更？
10、 是否允許合資方以其權(quán)益提供擔保或質(zhì)押等？


未完待續(xù)！