[ 馮興吾 ]——(2003-9-29) / 已閱24832次
公路建設(shè)承包合同違約責(zé)任探析
馮興吾 方松林 胡明寰
內(nèi)容摘要：公路建設(shè)承包合同是一種特殊的承攬合同，本文分析了合同的法律特征，閘明了當(dāng)事人的義務(wù)，重點(diǎn)指出了發(fā)包方、承包方違反合同所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
關(guān)鍵詞：公路建設(shè)承包 合同 違約 責(zé)任
《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》）第269條第1款規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包方支付價(jià)款的合同。”公路建設(shè)承包合同是建設(shè)工程合同的一種。公路建設(shè)承包合同是指發(fā)包方與承包方為完成商定的公路建設(shè)工程，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。包括以下主要條款：工程名稱(chēng)和地點(diǎn)，工程范圍和內(nèi)容，開(kāi)、竣工日期及中間交工工程開(kāi)、竣工日期，工程質(zhì)量、保修期以及保修條件，工程造價(jià)，工程價(jià)款的支付，結(jié)算及交工驗(yàn)收辦法，設(shè)計(jì)文件及概、預(yù)算和技術(shù)資料提供日期，材料和設(shè)備的供應(yīng)和進(jìn)場(chǎng)日期，雙方相互協(xié)作事項(xiàng)，違約責(zé)任等。
根據(jù)國(guó)際咨詢(xún)工程師聯(lián)合會(huì)（FIDIC）《土木工程施工合同條件（1987年第4版）的規(guī)定》，合同還包括合同通用條款、合同專(zhuān)用條款、技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量清單、投標(biāo)書(shū)、授標(biāo)書(shū)附錄、中標(biāo)通知書(shū)以及合同組成部分的其他文件。
一、公路建設(shè)承包合同的法律特征
公路建設(shè)承包合同是一種特殊的承攬合同，它除了具有承攬合同的一般法律特征之外，還具有以下特征：
1、公路建設(shè)承包合同具有計(jì)劃性和程序性
公路建設(shè)承包合同必須根據(jù)國(guó)家規(guī)定的程序和批準(zhǔn)的投資計(jì)劃，計(jì)劃任務(wù)書(shū)等文件簽訂。國(guó)家重大公路工程建設(shè)項(xiàng)目，應(yīng)根據(jù)國(guó)家批準(zhǔn)的投資材料、可行性研究報(bào)告等文件和規(guī)定的程序簽訂公路建設(shè)承包合同。
2、公路建設(shè)承包合同的標(biāo)的具有特殊性
公路建設(shè)承包合同的標(biāo)的只能是公路建設(shè)工程，而非一般的工作成果。
3、公路建設(shè)承包合同的主體具有限定性
公路建設(shè)承包合同的主體是建設(shè)人和承建人，建設(shè)人即發(fā)包方，承建人即承包方。從事公路建設(shè)承包的承包方應(yīng)當(dāng)具備下列條件。㈠有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本；㈡有與其從事公路建設(shè)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員；㈢有從事相關(guān)公路建設(shè)所應(yīng)有的技術(shù)裝備；㈣法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
同時(shí)，根據(jù)交通部2002年12月5日發(fā)布的《關(guān)于對(duì)參與公路工程投標(biāo)和施工的公路施工企業(yè)資質(zhì)要求的通知》指出，根據(jù)《建筑業(yè)、企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》和《建筑業(yè)、企業(yè)管理規(guī)定實(shí)施意見(jiàn)》，公路施工企業(yè)應(yīng)在規(guī)定的承包范圍內(nèi)承包工程，不得跨資質(zhì)序列、越級(jí)、超范圍承包工程。
4、公路建設(shè)承包合同的管理具有嚴(yán)格性
國(guó)家對(duì)公路建設(shè)承包合同實(shí)行特殊的管理、監(jiān)督，對(duì)合同的訂立和履行進(jìn)行行政監(jiān)督，對(duì)合同的撥款、結(jié)算進(jìn)行銀行監(jiān)督，保證專(zhuān)款專(zhuān)用。
5、公路建設(shè)承包合同的聯(lián)系結(jié)構(gòu)具有復(fù)雜性
公路建設(shè)承包合同可以由一個(gè)總承包單位與建設(shè)單位簽訂總承包合同，也可以由幾個(gè)承包單位與建設(shè)單位分別按標(biāo)段簽訂合同。大型公路建設(shè)工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的公路建設(shè)工程，可以由兩個(gè)以上的承包人承攬，承包人各方對(duì)該公路建設(shè)工程承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止承包人將其承攬的全部公路建設(shè)工程或者公路建設(shè)工程的主要部分轉(zhuǎn)包他人。同時(shí)，也禁止承包人將其承攬的全部公路建設(shè)工程或者公路建設(shè)工程的主要部分肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包他人。
二、公路建設(shè)承包合同的當(dāng)事人的義務(wù)
1、公路建設(shè)承包合同發(fā)包方的義務(wù)
⑴辦理正式工程和臨時(shí)設(shè)施范圍內(nèi)的土地征用、租用，申請(qǐng)施工許可證和占道、爆破以及其他的許可證。
對(duì)承包方開(kāi)工所需的永久占地辦妥征用手續(xù)和青苗、樹(shù)木、房屋建筑、管線設(shè)施等的拆遷賠償手續(xù)，通知承包方使用，以使承包方能夠及時(shí)開(kāi)工。同時(shí)，發(fā)包方應(yīng)協(xié)助承包方對(duì)爆破器材（炸藥、雷管、引火索等）的運(yùn)輸和保管，并接受當(dāng)?shù)毓膊块T(mén)定期或不定期的安全檢查。
⑵確定建設(shè)物、道路、線路、上下水道和定位標(biāo)準(zhǔn)、水準(zhǔn)點(diǎn)和坐標(biāo)控制點(diǎn)。
如S322涇縣段改建工程涇縣至茂林段公路項(xiàng)目起于涇縣西北太園（0K＋000），途經(jīng)新屋、李園、靠山、毛田灣、沙園，經(jīng)溪口過(guò)青弋江，沿老路止于茂林鎮(zhèn)（38K＋960，斷鏈后實(shí)際長(zhǎng)38.47KM）。支線起于毛田灣止于云嶺（長(zhǎng)4.036KM）。
⑶開(kāi)工前，接通施工現(xiàn)場(chǎng)水源、電源和運(yùn)輸?shù)缆罚疬w現(xiàn)場(chǎng)內(nèi)的民房和障礙物。
⑷按雙方協(xié)定的分工范圍和要求，供應(yīng)材料和設(shè)備。
從開(kāi)工之日起，發(fā)包方應(yīng)提供公路建設(shè)工程和將用于或安裝在公路建設(shè)工程中的材料、設(shè)備。
⑸向經(jīng)辦銀行提交撥款所需文件，按時(shí)辦理?yè)芸詈徒Y(jié)算。
如在材料、設(shè)備預(yù)付款的支出方面，發(fā)包方應(yīng)給承包方支付一定比例的材料、設(shè)備預(yù)付款，以供購(gòu)進(jìn)用于和安裝在永久工程中的各種材料、設(shè)備。
⑹組織有關(guān)單位對(duì)施工圖紙等技術(shù)資料進(jìn)行審定，按公路建設(shè)承包合同規(guī)定的時(shí)間和份數(shù)交付給承包人。
如應(yīng)按公路建設(shè)承包合同的規(guī)定向承包方提供全部設(shè)計(jì)圖紙，可能附有的計(jì)算書(shū)和有關(guān)技術(shù)資料，以及由監(jiān)理工程師簽署的變更設(shè)計(jì)圖紙，或由承包方并經(jīng)監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的施工工藝圖、計(jì)算書(shū)和其他技術(shù)資料。
⑺派住工地代表，對(duì)工程進(jìn)度、工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督、檢查隱蔽工程，辦理中間工程驗(yàn)收手續(xù)，負(fù)責(zé)簽證、解決應(yīng)由發(fā)包方解決的問(wèn)題，以及其他事項(xiàng)。
⑻負(fù)責(zé)組織設(shè)計(jì)單位、施工單位共同商定施工組織設(shè)計(jì)、工程價(jià)款和竣工結(jié)算，負(fù)責(zé)組織工程竣工驗(yàn)收并按公路建設(shè)承包合同規(guī)定支付工程款。
2、公路建設(shè)承包合同承包方的義務(wù)
⑴負(fù)責(zé)施工場(chǎng)地地平整，施工界區(qū)以?xún)?nèi)的水、電、路和臨時(shí)設(shè)施的施工。
如除合同另有規(guī)定外，承包方為了出入現(xiàn)場(chǎng)和施工運(yùn)輸，應(yīng)自覺(jué)養(yǎng)護(hù)由他修建和使用的所有臨時(shí)道路和橋梁（包括利用加固的村鎮(zhèn)便道）。
⑵編制施工組織設(shè)計(jì)或施工方案，做好施工前的準(zhǔn)備工作。
承包方應(yīng)在公路建設(shè)合同簽訂后的28天內(nèi)向監(jiān)理工程師提交開(kāi)工報(bào)告，內(nèi)容包括施工管理機(jī)構(gòu)的建立，勞務(wù)、機(jī)械設(shè)備、材料的進(jìn)場(chǎng)情況，臨時(shí)設(shè)施的修建及總體施工組織的設(shè)計(jì)等。
⑶按公路建設(shè)承包合同雙方商定的分工范圍，做好材料和設(shè)備采購(gòu)供應(yīng)和管理。
⑷及時(shí)向發(fā)包人提出開(kāi)工通知書(shū)，施工進(jìn)度計(jì)劃表、施工平面圖、隱蔽工程驗(yàn)收通知、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，提供月份施工作業(yè)計(jì)劃、月份施工統(tǒng)計(jì)表、工程事故報(bào)告以及提出應(yīng)由發(fā)包方供應(yīng)的材料、設(shè)備的供應(yīng)報(bào)告。
⑸嚴(yán)格按照施工圖紙和說(shuō)明書(shū)施工，確保工程質(zhì)量，按合同規(guī)定的時(shí)間如期完工和交付。
承包人應(yīng)加強(qiáng)質(zhì)量管理，建立質(zhì)量責(zé)任制。經(jīng)理部、工區(qū)（工段）設(shè)專(zhuān)職質(zhì)量員，班組設(shè)兼職質(zhì)量員。分項(xiàng)施工的現(xiàn)場(chǎng)均應(yīng)實(shí)行標(biāo)示牌管理，寫(xiě)明作業(yè)內(nèi)容和質(zhì)量要求，要認(rèn)真執(zhí)行三檢制度，即自檢、互檢、工序交接檢驗(yàn)制度。
⑹已完工的工程，在交付前應(yīng)負(fù)責(zé)保管并清理現(xiàn)場(chǎng)。
在簽發(fā)交工證書(shū)時(shí)，承包人應(yīng)從施工現(xiàn)場(chǎng)清除并運(yùn)出承包方裝備、剩余材料、垃圾和各種臨時(shí)設(shè)施，并保持整個(gè)現(xiàn)場(chǎng)及工程整潔，達(dá)到監(jiān)理工程師認(rèn)為合格的使用狀態(tài)。
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