[ 張旭科 ]——(2003-9-30) / 已閱49345次

[14] 參見《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》第71～73條之規(guī)定
[15] 筆者不認為原《涉外經(jīng)濟合同法》第17條是對不安抗辯權(quán)的正式確立。參見本文注釋[6]。對該條款，也有學(xué)者認為，其“實質(zhì)上是有限制地采納了英美法的默示預(yù)期違約規(guī)則和《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》中的預(yù)先非根本違約規(guī)則。” 參見余延滿.合同法原論.武漢：武漢大學(xué)出版社，1999：444
[16] 這一問題筆者將在后面加以詳細論述。
[17] 史尚寬.債法總論.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000：589
[18] 事實上立法者也是這么認為的，胡康生在人大常委會上所作的說明，即認為此項規(guī)定為不安抗辯權(quán)。參見孫禮海.中華人民共和國人大常委會立法資料選.北京：法律出版社，1999：6
[19] 王利明.關(guān)于不安抗辯權(quán)的幾個問題 .民商法研究第4輯.北京：法律出版社，2001：481～482
[20] 參見《法國民法典》第1613條
[21] 參見《德國民法典》第321條
[22] 余延滿.合同法原論.武漢：武漢大學(xué)出版社，1999：439
[23] 王家福.中國民法學(xué)·民法債權(quán).北京：法律出版社，1991：406
[24] 王利明，崔建遠.合同法新論·總則.北京：中國政法大學(xué)出版社，1996：356
[25] 王利明.關(guān)于不安抗辯權(quán)的幾個問題.民商法研究第4輯.北京：法律出版社，2001：489
[26] 史尚寬.債法總論.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000：591
[27] 不過，這種結(jié)合并不是完美的，在我國合同法中不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約的規(guī)定存在著沖突與矛盾的。這一點，筆者將在文章的第六部分中加以論述。
[28] 對此，筆者認為王利明教授的觀點很精辟，他認為，《合同法》69條之“解除合同”之規(guī)定，已不是對不安抗辯權(quán)做出的規(guī)定，而是對預(yù)期毀約所做出的規(guī)定，并認為《合同法》第108條所提及的“以自己的行為表明不履行合同義務(wù)”，實際上就是指在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保行為，此種行為屬于默示預(yù)期違約行為。參見王利明.關(guān)于不安抗辯權(quán)的幾個問題.民商法研究第4輯.北京：法律出版社，2001： 490
[29] 曾世雄.損害賠償法原理.北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：7
[30] G.H.Treitel.The Law of Contract.Sterens.&Sons 1983：642.轉(zhuǎn)引自陳小君.合同法學(xué).北京：中國政法大學(xué)出版社，1999：115
[31] 把預(yù)期違約分為明示預(yù)期毀約和默示預(yù)期毀約兩種情況是國內(nèi)學(xué)者主流的觀點。但有少數(shù)學(xué)者認為這種類型劃分是存在問題的：其一，“毀約”從邏輯上講應(yīng)當(dāng)是具有主觀故意的，但是一方發(fā)生對履約重大不利情況這一原因事實只是一種客觀情況，并不是一方具有主觀故意；其二，一方以行為拒絕履約包含一方的主觀故意，屬于拒絕履行，從法律效果上也和“情況顯示一方將不能履約”這種原因事實不同，因此把二者共同劃分為默示預(yù)期毀約不盡合理。他們認為，從理論分析的角度把可能引起預(yù)期違約的原因事實類型化為預(yù)期拒絕履行和預(yù)期履行不能邏輯上更為合理，也更加符合預(yù)期違約制度的本意。
[32] 李永軍.合同法原理.北京：中國人民公安大學(xué)出版社，1999：516
[33] 同上：515～516
[34] 王利明，崔建遠.合同法新論·總則.北京：中國政法大學(xué)出版社，1996：354
[35] 同上：362
[36] 謝懷栻等.合同法原理.北京：法律出版社，2000：282
[37] 馬俊駒，余延滿.民法原論(下) .北京：法律出版社，1998：583
[38] 王利明，崔建遠.合同法新論·總則.北京：中國政法大學(xué)出版社，1996：363
[39] 張文顯.法理學(xué).北京：高等教育出版社和北京大學(xué)出版社，2002：162
[40] 李雙元、于喜富.法律趨同化：成因、內(nèi)涵及在“公法”領(lǐng)域的表現(xiàn).法制與社會發(fā)展，1997（1）：47
[41] 中國法學(xué)會成立大會會刊.1982：7
[42] 張文顯.法理學(xué).北京：高等教育出版社和北京大學(xué)出版社，2002：167
參 考 文 獻
1 王利明，崔建遠.合同法新論·總則.北京：中國政法大學(xué)出版社，1996
2 謝懷栻等.合同法原理.北京：法律出版社，2000
3 陳小君.合同法學(xué).北京：中國政法大學(xué)出版社，1999
4 王家福.中國民法學(xué)·民法債權(quán).北京：法律出版社，1991
5 余延滿.合同法原論.武漢：武漢大學(xué)出版社，1999
6 王利明.違約責(zé)任論.北京：中國政法出版社，1996
7 隋彭生.合同法論.北京：法律出版社，1997
8 馬俊駒，余延滿.民法原論(下).北京：法律出版社，1998
9 張文顯.法理學(xué).北京：高等教育出版社和北京大學(xué)出版社，2002
10 [美]理查德·A·波斯納.法律的經(jīng)濟分析.蔣兆康譯.北京：中國大百科全書出版社，1997
11 王利明.關(guān)于不安抗辯權(quán)的幾個問題.民商法研究第4輯.北京：法律出版社，2001：480～490
12 [臺灣]楊楨.英美契約法論.北京：北京大學(xué)出版社，1997
13 史尚寬.債法總論.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000
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