[ 盧慶波律師 ]——(2017-2-18) / 已閱20387次

（二）目前法院關于“利潤不達標現(xiàn)金補償”之對賭條款的法律依據(jù)。有人認為，目前法律沒有關于對賭條款的具體規(guī)定。其實不是的，在2014年6月，最高人民法院發(fā)了一份《最高人民法院關于人民法院為企業(yè)兼并重組提供司法保障的指導意見》，其中有關于對賭協(xié)議的意見。其中第6點規(guī)定“要堅持促進交易進行，維護交易安全的商事審判理念，審慎認定企業(yè)估值調整協(xié)議、股份轉換協(xié)議等新類型合同的效力，避免簡單以法律沒有規(guī)定為由認定合同無效。”
筆者認為，雖然規(guī)定中沒有“對賭協(xié)議”的字眼，但細心來看，還是有的，例如，里面規(guī)定有“企業(yè)估值調整協(xié)議”，這實質就是“對賭協(xié)議”。所以這個規(guī)定實質上就是關于對賭協(xié)議的規(guī)定。該文件規(guī)定各級法院要“審慎認定企業(yè)估值調整協(xié)議、股份轉換協(xié)議等新類型合同的效力，避免簡單以法律沒有規(guī)定為由認定合同無效。”自此法院審理關于對賭協(xié)議的案件有了直接的指導思想。

五、如前所述，法院一般對“利潤不達標現(xiàn)金補償”之對賭條款是持支持意見的，所以控股股東對“關于利潤不達標現(xiàn)金補償”之對賭條款應當足夠重視。要清楚，對賭協(xié)議也是一份合同，一經簽訂，就要承擔法律后果；要想認定無效或撤銷，并非相像中那么簡單，因此慎簽是上策。本律師的建議如下：

（一）委托律師與投資方展開談判。著名企業(yè)家馮倫，在《中國商人》上有篇文章，系關于提醒融資方。他說，“你跟投資人談判時，要找一個很好的律師來幫你。現(xiàn)在風投已經看了無數(shù)的項目，他們的律師把對他們自己有利的條款都弄清楚，如果你沒有律師，那么，這個博弈基本上就是作死。找一個律師再跟風投談，就不會那么被動。”

（二）特別提醒：企業(yè)家不是圣人，生意風險無處不在，并不完全受企業(yè)家個人掌控，所以如果一定要約定“利潤不達標現(xiàn)金補償”之對賭條款，切記不要約定某一年利潤不達標就進行現(xiàn)金補償，最好約定某個時間區(qū)間，如三年等。正如蒙牛當年與摩根士丹利等投資者約定一樣。當時蒙牛管理層與摩根士丹利等投資者簽署了基于業(yè)績增長的對賭協(xié)議。雙方約定，從2003年～2006年，蒙牛乳業(yè)的復合年增長率不低于50%。這值得參考！

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