[ 赫少華 ]——(2017-8-27) / 已閱11451次

注4：強(qiáng)制清算清算組成員的人數(shù)應(yīng)當(dāng)為單數(shù)。
注5：關(guān)于清算組的表決機(jī)制，目前法律并沒(méi)有明確細(xì)則，一般而言，公司強(qiáng)制清算中的清算組因清算事務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)參照公司法第112條的規(guī)定，經(jīng)全體清算組成員過(guò)半數(shù)決議通過(guò)---根據(jù)紀(jì)要（法發(fā)〔2009〕52號(hào)）
注6：自行清算過(guò)程中，由股東以股東會(huì)決議方式組成清算組，而清算組成員并不僅限于股東本人，可以包含股東以股東會(huì)決議方式確定的其他人員。
注7：公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員能夠而且愿意參加清算的，人民法院可優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組。
上述人員不能、不愿進(jìn)行清算，或者由其負(fù)責(zé)清算不利于清算依法進(jìn)行的，人民法院可以指定《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊(cè)》和《人民法院個(gè)人管理人名冊(cè)》中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成清算組；
人民法院也可根據(jù)實(shí)際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，與管理人名冊(cè)中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人共同組成清算組。

八、強(qiáng)制清算中相關(guān)訴訟的處理
公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。
人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)前已經(jīng)開(kāi)始，人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)時(shí)尚未審結(jié)的有關(guān)被強(qiáng)制清算公司的民事訴訟，由原受理法院繼續(xù)審理，但應(yīng)依法將原法定代表人變更為清算組負(fù)責(zé)人。
注8：公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。
公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。（補(bǔ)注：實(shí)踐中，存在特例，譬如清算組負(fù)責(zé)人不愿意參加訴訟）
注9：人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)后，就強(qiáng)制清算公司的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)向受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)的人民法院提起訴訟，并由清算組負(fù)責(zé)人代表清算中公司參加訴訟活動(dòng)。

九、清算組應(yīng)如何向股東主張返還被占有的財(cái)產(chǎn)
審理中宜把握好以下原則：
1、在公司清算過(guò)程中，涉及公司的任何財(cái)產(chǎn)，無(wú)論約定歸屬哪一方股東，均應(yīng)先由清算組負(fù)責(zé)管控和追回，再依據(jù)法律規(guī)定以及約定制作清算分配方案；
2、清算組難以自行追回被股東或他人不當(dāng)占有的公司財(cái)產(chǎn)時(shí)，要及時(shí)通過(guò)訴訟途徑予以追回。
法院也應(yīng)及時(shí)釋明，要求清算組依法及時(shí)履行追收財(cái)產(chǎn)職責(zé)，以免發(fā)生已確認(rèn)的清算方案難以執(zhí)行的情況；
3、清算程序中涉及其它案件執(zhí)行問(wèn)題的，應(yīng)注意做好與執(zhí)行程序的溝通銜接工作。

十、清算方案的審查
公司強(qiáng)制清算的清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。因此，法院審理強(qiáng)制清算案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)清算方案進(jìn)行審查。
審查內(nèi)容一般包括：
1、清算組編制的公司資產(chǎn)負(fù)債表；
2、清算組編制的公司財(cái)產(chǎn)清單；
3、公司債權(quán)債務(wù)清單及處理辦法；
4、公司財(cái)產(chǎn)變價(jià)及清償方案；
5、公司剩余財(cái)產(chǎn)分配方案；
6、清算組關(guān)于制定清算方案的決定；
7、其它法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)審查的事項(xiàng)。

十一、法院裁定清算程序終結(jié)后的報(bào)結(jié)標(biāo)準(zhǔn)如何確定？
大多數(shù)法院以出具終結(jié)清算程序裁定書為標(biāo)準(zhǔn)報(bào)結(jié)，少數(shù)法院以辦理企業(yè)工商注銷登記為標(biāo)準(zhǔn)報(bào)結(jié)。
討論認(rèn)為：實(shí)踐中因辦理工商注銷手續(xù)往往時(shí)間較長(zhǎng)，若以辦理注銷登記手續(xù)為結(jié)案標(biāo)準(zhǔn)，會(huì)使相關(guān)案件長(zhǎng)期處于無(wú)法報(bào)結(jié)狀態(tài)，對(duì)中介機(jī)構(gòu)及時(shí)參與新案件搖號(hào)的公平性也會(huì)帶來(lái)影響。
傾向意見(jiàn)：是以法院出具裁定終結(jié)破產(chǎn)或清算程序的法律文書為報(bào)結(jié)標(biāo)準(zhǔn)；終結(jié)裁定書出具后法院應(yīng)及時(shí)點(diǎn)擊報(bào)結(jié)，使中介機(jī)構(gòu)能夠及時(shí)參與新案件的隨機(jī)搖號(hào)。

十二、強(qiáng)制清算申請(qǐng)費(fèi)
公司強(qiáng)制清算案件的申請(qǐng)費(fèi)以強(qiáng)制清算財(cái)產(chǎn)總額為基數(shù)，按照財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)減半計(jì)算，人民法院受理強(qiáng)制清算申請(qǐng)后從被申請(qǐng)人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。
因財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，強(qiáng)制清算程序依法轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，不再另行計(jì)收破產(chǎn)案件申請(qǐng)費(fèi)；按照上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收的強(qiáng)制清算案件申請(qǐng)費(fèi)超過(guò)30萬(wàn)元的，超過(guò)部分不再收取，已經(jīng)收取的，應(yīng)予退還。

十三、清算后的公司注銷
公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)人民法院確認(rèn)后，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。
公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請(qǐng)注銷公司登記后，公司終止。

十四、參考資料：
①公司法及解釋二；②關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要；
③關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件及相關(guān)糾紛若干問(wèn)題的解答；④公司強(qiáng)制清算案件立案受理的若干規(guī)定；
⑤其他。
◆赫少華，遠(yuǎn)聞（上海）律師事務(wù)所合伙人,電話：50366223，微信：lawrumo

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