[ 盧慶波律師 ]——(2019-8-2) / 已閱7035次

用人單位實行內部承包用工方式的風險提示與建議

作者：盧慶波高級合伙人律師/商事仲裁員/勞動人事仲裁員
單位：廣東廣信君達律師事務所（東莞辦公室）
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關鍵詞： 用人單位 承包 用工方式 工資 工傷保險
本文圍繞發(fā)生于東莞的企業(yè)內部個人承包方式的案例，總結個人承包方式的用工風險，并試圖提供建議參考。

一、案例的簡介：
劉某龍主張其于 2015 年 10 月 4 日由鄂某金的妻子雇傭入職焱某公司，擔任洗水師傅一職；焱某公司主張劉某龍系其第三車間承包人鄂某金的員工，并非焱某公司的員工。劉某龍未與焱某公司或鄂某金簽訂書面的勞動合同。焱某公司于 2015 年 12 月開始為劉某龍購買社會保險。劉某龍主張其月平均工資為 8000 元，工資由鄂某金的妻子發(fā)放。劉某龍于 2016 年 3 月 16 日向東莞市勞動人事爭議仲裁院沙田仲裁庭申訴，請求確認劉某龍與焱某公司自 2015 年 10 月 4 日起存在勞動關系，仲裁庭裁決確認劉某龍與焱某公司自 2015 年 10 月4 日起存在勞動關系。
一審法院開始時支持了劉某龍在仲裁時的請求。二審時，焱某公司提交證據證明焱某公司與鄂某金于 2013年 8 月 18 日簽訂了一份《合作合同書》及《補充協議書》，其中《合作合同書》約定由焱某公司將其廠區(qū)內的部分廠房、宿舍承包給鄂某金經營洗水業(yè)務，合作期限為 2013 年 8 月 18 日至2016 年 8 月 18 日，并約定鄂某金需每月向焱某公司繳納固定營運金、管理費、宿舍費等。二審裁定發(fā)回重審。一審追加鄂某金為第三人，得新組成合議庭審理，判決劉某龍與焱某公司不存在勞動關系。二審維持原判。

二、案例給企業(yè)的幾點啟示
這個案例對切盼通過個人承包方式降低用工成本的企業(yè)而言是否帶來福音？筆者收到多個法律顧問單位的咨詢，他們均感受如下：實行個人承包，得到法院的認可，今后，企業(yè)在用工方面，可以大膽地用個人承包方式減低企業(yè)的用工成本。果真如此嗎？現在，筆者通過對本案分析，總結了本案對企業(yè)的幾點啟示，以供參考：
（一）法院認可個人承包的有效性。用人單位可以將某些生產崗位承包給個人，再由承包人去招聘人員。
（二）用人單位與承包人的員工不存在勞動關系。關于這點，法院之所以認為不存在勞動關系，是基于幾個要點：第一，承包人的員工是由承包人自行招聘的；第二，承包人的員工不受用人單位的管理和支配；第三，承包人的員工的工資是由承包人自行支付的。如果有以上任一點，用人單位與承包人的員工就可能被認定為存在勞動關系。
（三）即使不存在勞動關系，用人單位也要對承包人的員工承擔工資支付責任，即員工收不到承包人的工資，有權向用人單位要！

三、律師建議。
（一）根據法律規(guī)定，用人單位除對承包人的員工承擔工資支付責任外，還要承擔一個工傷責任。所以建議如果采用個人承包的用工方式的，切記為員工購買工傷保險。本案中的公司也有代買工傷保險的做法，可以參考。
（二）與承包人簽訂好《承包協議》，特別約定如下：由承包人自行招聘，自行支付工人工資，自行管理員工。用人單位也應嚴格遵守，否則無法證明與承包人的員工不存在勞動關系，那就后果嚴重了……