[ 高奔 ]——(2005-5-8) / 已閱35144次

　　(六)、對(duì)第二種觀點(diǎn)的批判
　　股權(quán)中的共益權(quán)具體包括股東會(huì)議出席權(quán)、決議權(quán)、選舉和被選舉權(quán)、公司帳冊(cè)、股東會(huì)議記錄查閱權(quán)、召集臨時(shí)股東臨時(shí)會(huì)請(qǐng)求權(quán)、建議權(quán)等權(quán)利。股權(quán)中自益權(quán)具體包括接受股東分配的資產(chǎn)受益權(quán)、剩余資產(chǎn)分配權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、增資優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)等權(quán)利。對(duì)于股權(quán)來(lái)說(shuō)，自益權(quán)和共益權(quán)是有機(jī)的結(jié)合，兩者不能分離，缺一不可，股東必須通過(guò)對(duì)共益權(quán)的行使來(lái)保障自益權(quán)。若繼承人繼承占公司絕大比重的出資份額，成為公司的大股東，卻只享有自益權(quán)，沒(méi)有共益權(quán)，無(wú)權(quán)經(jīng)營(yíng)、管理公司，那么他的權(quán)益怎樣能得到保障？所以，筆者反對(duì)將自益權(quán)和共益權(quán)分離，要么取得股東身份，享有全部股權(quán)，要么不能取得股東身份，應(yīng)繼承的出資份額由其他股東購(gòu)之。
　　(七)、對(duì)第三種觀點(diǎn)的批判
轉(zhuǎn)讓和繼承是股東身份繼受取得兩種不同方式，兩者的性 質(zhì)、產(chǎn)生原因和條件、依據(jù)的法律均各不相同，兩者不能混為一談。筆者贊同繼承人是否取得股東身份，在公司章程沒(méi)有作出約定的情況下參照《公司法》第35條的規(guī)定處理，并不是認(rèn)為股權(quán)繼承的性質(zhì)乃是股東出資的轉(zhuǎn)讓，而是因?yàn)閷?duì)于繼承人是否取得股東身份我國(guó)法律沒(méi)有明確規(guī)定，只能參照《公司法》第35條的規(guī)定處理。

1、參見(jiàn)孫有強(qiáng)：《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承問(wèn)題研究》，載于法大民商經(jīng)濟(jì)法律網(wǎng)。
2、參見(jiàn)朱凌琳：《股東權(quán)可以繼承嗎？》，載于中國(guó)法院網(wǎng)。
3、參見(jiàn)馬強(qiáng)：《死亡之有限責(zé)任公司股東股份歸屬問(wèn)題研究》，載于中國(guó)民商法律網(wǎng)。
4、劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，載于中國(guó)民商法律網(wǎng)。
5、參見(jiàn)謝懷栻：《論民事權(quán)利體系》，載于《謝懷栻法學(xué)文選》，中國(guó)法制出版社2002年7月第1版，第360—362頁(yè)；梁慧星：《民法總則》(2001版)，法律出版社2001年5月第2

版，第79頁(yè)。
6、王澤鑒：《民法總則》(增訂版)，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年7月第1版，第188頁(yè)。
7、鄭則波：《民法總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年8月第1版，第229頁(yè)。
8、錢(qián)明星：《論公司財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、股東股權(quán)》，載于中國(guó)民商法律網(wǎng)。
9、巫昌禎主編：《婚姻與繼承法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年5月第1版，第37頁(yè)。
10、卡爾·拉倫茨：《德國(guó)民法通論》(上冊(cè))，王曉曄、邵建東、程建英、徐國(guó)建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第410頁(yè)。
11、葉林、段威：《論有限責(zé)任公司的性質(zhì)及立法趨向》，載于中國(guó)民商法律網(wǎng)。
12、卡爾·拉倫茨：《德國(guó)民法通論》(上冊(cè))，王曉曄、邵建東、程建英、徐國(guó)建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第411頁(yè)。
13、參見(jiàn)章光圓：《有限責(zé)任公司股東出資的繼承與遺贈(zèng)法律問(wèn)題探析—兼與公司法界商榷及對(duì)〈公司法〉部分條款的評(píng)析與修改》，載于中國(guó)民商法律網(wǎng)。
14、參見(jiàn)孫有強(qiáng)：《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承問(wèn)題研究》，載于法大民商經(jīng)濟(jì)法律網(wǎng)。
15、羅結(jié)珍譯：《法國(guó)民法典》，中國(guó)法制出版社1999年10月第1版，第430頁(yè)。
16、引自章光圓：《有限責(zé)任公司股東出資的繼承與遺贈(zèng)法律問(wèn)題探析—兼與公司法界商榷及對(duì)〈公司法〉部分條款的評(píng)析與修改》，載于中國(guó)民商法律網(wǎng)。
17、引自卡爾·拉倫茨：《德國(guó)民法通論》(上冊(cè))，王曉曄、邵建東、程建英、徐國(guó)建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第190頁(yè)。
18、費(fèi)安玲等譯：《意大利民法典》(2004版)，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年11月第1版，第629頁(yè)。
19、參見(jiàn)《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于印發(fā)〈北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)〉的通知（2004年2月24日　京高法發(fā)[2004]50號(hào)）》，載于

law.chinalawinfo.com。
20、參見(jiàn)《最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》(征求意見(jiàn)稿)，載于中國(guó)法院網(wǎng)。
21、參見(jiàn)《最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》(征求意見(jiàn)稿2)，載于《中國(guó)民商審判》，法律出版社2004年8月第1版，第10—18頁(yè)。
22、因我國(guó)《公司法》對(duì)繼承問(wèn)題沒(méi)有規(guī)定，所以工商行政管理局提供的公司章程樣本中也沒(méi)有相應(yīng)條款。

浙江省海鹽縣公證處　　高奔　　2005.05.08　　　[email protected]

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