[ 李少華 ]——(2006-3-12) / 已閱38282次

合同實務(wù)中最重要、最常用的是1999年《中華人民共和國合同法》。

3 1999年《中華人民共和國合同法》
1999《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）分為總則、分則兩編。
總則是關(guān)于合同的一般規(guī)定，包括合同的一般規(guī)定、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約責(zé)任、和其他規(guī)定。《合同法》總則的條理是非常的清晰的，是按照一個合同從訂立到終止的一般的發(fā)展順序制定的。正如前面那個例子一樣。
分則是針對特別的有名合同進行的專門規(guī)范，其中與我們業(yè)務(wù)聯(lián)系較多的有第九章買賣合同、第十三章租賃合同、第十五章承攬合同、第十六章建設(shè)工程合同。


4合同法法律適用的一般原則
特別法優(yōu)于普通法原則。
《民法通則》是規(guī)范一切民事法律關(guān)系的，而《合同法》僅調(diào)整民事法律關(guān)系中的合同關(guān)系，因而相對于《民法通則》及其司法解釋，《合同法》是特別法，應(yīng)當優(yōu)先適用，只有在《合同法》沒有規(guī)定的情況下才適用《民法通則》及其司法解釋的規(guī)定。
《合同法》總則相對于《合同法》分則屬于普通法，《合同法》分則優(yōu)先《合同法》總則適用。分則有規(guī)定的適用《合同法》的分則的規(guī)定，分則沒有規(guī)定的適用總則的規(guī)定，總則沒有規(guī)定的適用《民法通則》及其司法解釋的規(guī)定。由下至上，層層遞進。
當事人意思優(yōu)先（合同自由）原則。
法律中的強制性規(guī)定是不允許當事人排除適用的。
《合同法》中存在著大量的任意性規(guī)范，這些任意性規(guī)范只有在當事人沒有約定，或約定不明確時，通過協(xié)商不能補充，通過合同的其它條款和交易習(xí)慣仍不能確定時方才適用。其目的在于防止當事人意思的不備，后面我們會專門談到《合同法》中的任意性規(guī)范。

5合同法的一般原則：
《合同法》第一章規(guī)定了合同法的一些基本原則。包括：平等、自愿、公平、誠實信用、公序良俗、有約必守原則。這是《合同法》對當事人提出的一般原則性的要求。其中最為重要的是——誠實信用原則。誠實信用就是誠實交易、善良行事、有約必守。法律不保護惡意的人。
《合同法》是一部效率的法律，也是一部秩序的法律。

第二章 合同的訂立

6合同有多種形式，當然不僅指合同書。
我國《合同法》第十條規(guī)定，“合同的形式有書面形式、口頭形式和其它形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。”
書面形式的優(yōu)點在于內(nèi)容明確，易于證明。口頭形式的優(yōu)點在于方便快捷，但內(nèi)容不甚明確，不易證明，易發(fā)生爭議。因此，除價款極少或即時履行的以外，應(yīng)當盡可能的采用書面形式訂立合同。
合同并不單指合同書。口頭的合同也會產(chǎn)生與合同書相同的法律效力,但前提是——你要能夠證明你們約定了這樣的內(nèi)容。

7合同書形式是最優(yōu)的，所以它才最常用。
我國《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指以合同書、信件、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”
業(yè)務(wù)中常用的是合同書的形式。其優(yōu)點是顯而易見的。
一種審慎的形式。
合同書形式是最優(yōu)的，所以它才最常用，本文主要論述的正是這種形式。

8合同的內(nèi)容是由雙方約定的，有些內(nèi)容是必不可少的。
我國《合同法》第十二條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款。
合同當事人的姓名、名稱和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或報酬；履行期限、地點和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方式；當事人約定的其他內(nèi)容。”
實務(wù)中的合同，具體內(nèi)容遠不止上述這些。但這些是合同內(nèi)容的核心，沒有這些內(nèi)容的合同多是不完備的。合同缺少當事人、標的、數(shù)量等要素，一般認為當事人間的合同并未成立。

9合同成立需具備兩個條件：
依據(jù)合同法規(guī)定，合同成立應(yīng)當具備以下條件：合同的內(nèi)容具體明確、當事人意思表示一致。
合同的內(nèi)容具體明確。
“合同的內(nèi)容應(yīng)當具體明確”指的是合同的內(nèi)容具備了必備的內(nèi)容，并且內(nèi)容是確定的。那么作為一個成立的合同應(yīng)當具備哪些必備要素呢？
合同的當事人；這一點是極容易理解的，如果你與誰訂立合同尚未明確，如何談的上合同成立？
合同的標的：合同的標的顯然屬于合同要素，雙方當事人對買賣什么，租賃什么都未予確定，顯然合同未成立。
標的數(shù)量：對于標的數(shù)量大多學(xué)者認為其應(yīng)當屬于合同的要素。理由主要是我國《合同法》中并沒有關(guān)于合同數(shù)量的任意性條款。如果當事人沒有約定標的數(shù)量，且通過合同的相關(guān)條款及交易習(xí)慣，仍不能確定標的數(shù)量，而合同法又沒有規(guī)定相關(guān)的任意條款，那么合同標的數(shù)量將處于一種無法確定的狀態(tài)。因而只能認定合同未成立。
如：甲公司與乙公司訂立購銷合同，雙方對合同的標的、質(zhì)量、交貨時間、違約責(zé)任等進行了約定，但就是未對合同標的數(shù)量達成一致，雙方在協(xié)議中未進行約定。此合同盡管雙方已經(jīng)簽字或蓋章，但合同本身并未成立。
以上三個(合同的當事人、合同的標的以及合同的數(shù)量)是現(xiàn)今幾乎公認的合同的必備要素。其余有關(guān)價款或報酬、履行期限、地點和方式等一般均不認為是合同的必備要素。如不具備，則適用《合同法》規(guī)定的任意條款，一般不影響合同的成立。關(guān)于合同法中的任意條款，我們將在后面專門介紹。

當事人意思表示的一致：當事人意思表示的一致，常具體表現(xiàn)為在合同書上的簽字或蓋章、口頭上的承諾、行為上的履行接受。
如果你與對方約定采用合同書形式訂立合同，雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。如果你與對方未約定采用合同書形式訂立合同，那么自你與對方達成口頭承諾時合同即告成立。行為上的履行接受是一種特殊的合同成立的情形，我們會在下面進行專門的介紹。

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