[ 王保樹 ]——(2001-6-28) / 已閱39100次

公司設(shè)立須具備公司法規(guī)定的條件。根據(jù)我國公司法第19條和第73條的規(guī)定，設(shè)立公司應具備"人"、"物"、"行為"和"組織"方面的要件：（1）設(shè)立人應符合法定人數(shù)。設(shè)立有限責任公司，除國有獨資公司外，應由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立；設(shè)立股份有限責任公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。但是，國有企業(yè)改建為股份有限公司，采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人可以少于5人。（2）設(shè)立公司必須符合物的條件，包括兩個方面：一方面，公司的注冊資本應達到法定資本最低限額。根據(jù)有限責任公司經(jīng)營內(nèi)容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬元、30萬元和50萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。另一方面，公司都應有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。（3）設(shè)立人必須共同制定公司章程。章程是公司運營的自治法，在公司事項的審判和仲裁中，章程具有適用順序優(yōu)先的地位。因此，法律所要求的"共同制定公司章程"，不僅要求設(shè)立人共同參加制定公司章程，還包括設(shè)立人應無一例外地同意公司章程的條款。（4）設(shè)立公司應符合公司組織的條件，即要有公司名稱，建立符合有限責任公司（或股份有限公司）要求的組織機構(gòu)。此外，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項應符合法律規(guī)定，包括符合公司法、證券法的有關(guān)規(guī)定等。

設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立公司應在公司登記機關(guān)即工商行政管理機關(guān)進行設(shè)立登記。工商行政管理機關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。同時，也即為公司取得法人資格的日期。

僅具備公司設(shè)立條件，而不履行公司設(shè)立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。

2、公司資本制度

公司資本，是股東為達到公司目的所實施的財產(chǎn)出資的總額。公司資本制度是公司法確認的資本籌措與運營的重要制度。我國公司資本制度的特點是：

第一，資本法定。公司設(shè)立時，其資本必須以章程加以確定，并應由股東認足、繳足（或募足）。公司法第22條、25條、26條、79條、82條、88條、91條等均表明了這一原則的實質(zhì)內(nèi)容，其目的在于使公司成立時就有穩(wěn)固的財產(chǎn)基礎(chǔ)。

第二，強調(diào)公司必須有相當?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。公司法中關(guān)于非貨幣出資不得高估作價的規(guī)定，關(guān)于非貨幣出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額時股東責任的規(guī)定，關(guān)于股票發(fā)行價格不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。

第三，強調(diào)公司資本不得任意變更。公司增加或減少注冊資本，需由公司股東會（或股東大會）作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，并需進行相應的變更登記。

3、公司組織與公司治理制度

公司實行權(quán)責分明、管理科學、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。公司法根據(jù)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的精神和公司法人治理的要求，規(guī)定公司設(shè)立下列機構(gòu)：

（1）股東會（或股東大會）

作為公司的權(quán)力機構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。

股東會反映所有者的要求，有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的權(quán)力。

（2） 董事會（不設(shè)董事會的公司為執(zhí)行董事）作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行與經(jīng)營決策機構(gòu)，負責召集股東會，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東大會決議，負責公司日常經(jīng)營決策；聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），制定公司基本管理制度。董事會必須對股東會負責，接受股東會監(jiān)督。

董事長由董事會選舉產(chǎn)生，但不能將董事長看作是董事會的董事長，而應將董事長看作是公司的董事長。董事長主持股東會，召集并主持董事會；董事長為公司的法定代表人，在訴訟事務(wù)和非訴訟事務(wù)上對外均代表公司。

（3）經(jīng)理（總經(jīng)理）

為法定必設(shè)機構(gòu)，這是中國公司法的特色之一。公司經(jīng)理是由董事會聘任的、對公司日常經(jīng)營管理負有總責的高級管理人員，對董事會負責。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。

（4）監(jiān)事會（不設(shè)監(jiān)事會的公司為監(jiān)事）為公司的法定監(jiān)督機構(gòu)。負責檢查公司財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司利益進行監(jiān)督。

國有企業(yè)改建為公司，其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理機制。只要真正這樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。

4、公司終止制度

公司因破產(chǎn)或解散而導致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：

一是公司破產(chǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定，"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"是公司破產(chǎn)的原因（或破產(chǎn)界限）。這里的"不能"是指持續(xù)的"不能"。"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"與"資不抵債"不同。如公司出現(xiàn)資不抵債，但仍能通過各種途徑調(diào)動資金，清償?shù)狡趥鶆?wù)，則不構(gòu)成"破產(chǎn)原因"。相反，如不能調(diào)動資金，則導致"不能清償?shù)狡趥鶆?wù)"，即構(gòu)成公司破產(chǎn)原因。

二是公司解散。我國公司法規(guī)定，公司有下列情形之一，可以解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；（2）股東會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關(guān)閉的，應當解散。上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進行清算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。在行政執(zhí)法的實踐中，常有吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的情形。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否意味著公司法人資格消滅呢？否。公司被吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司不能再進行經(jīng)營活動，但需要在清算后才能注銷。否則，公司不進行清算就終止，將意味著對公司債權(quán)人的侵害。

三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問題

20世紀是公司法現(xiàn)代化的世紀。現(xiàn)代公司法適應現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，有了很大的發(fā)展。

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