[ 林號兵 ]——(2006-5-14) / 已閱24614次

任何一對夫妻在漫長的婚姻存續(xù)期間的同居生活，沖突、碰撞是絕對的，沖突、碰撞不一定都要用法律手段來加以解決，恐怕圍城里的個人才是個人權(quán)利的最佳保護(hù)者。只有以人道主義、理性精神、寬容態(tài)度來自我調(diào)節(jié)，才能達(dá)到和諧與諒解。
夫妻間的忠實(shí)，是倫理道德的必要約束，不是法律所能強(qiáng)制得了的。
3、法律的功能是有限的
法律發(fā)展的重心不在立法，不在于法律科學(xué)，也不在于司法制度，而在于社會本身。
法律的功能是有限的，我們不能輕率地把社會輿論、婦聯(lián)組織的聲討作為立法的動因。立法應(yīng)尊重當(dāng)前的客觀實(shí)際，但絕不是機(jī)械消極地迎合現(xiàn)實(shí)。
法律是“生長”出來而非“制定”出來的，按照薩維尼的理論，“法律只能是土生土長和幾乎是盲目地發(fā)展，不能通過正式理性的立法手段來創(chuàng)建。”[7]狹隘地依賴重視懲罰的法律理性，其結(jié)果就是人們普遍地采取只遵守條文、尋找法律漏洞的策略，從而避免懲罰。如果沒有自主自律的道德人格和以內(nèi)心信仰為基礎(chǔ)的倫理要求，以倫理道德為基礎(chǔ)的法律內(nèi)在價值就難以得到有效認(rèn)同和內(nèi)化。
“包二奶”現(xiàn)象的產(chǎn)生已經(jīng)是規(guī)避法律上的重婚罪的后果了。如果法律要繼續(xù)懲罰下去的話，一定還會產(chǎn)生尋找漏洞、逃避懲罰的行為。法律并不能夠減少婚外戀的數(shù)量，忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定亦不可能增強(qiáng)夫妻之間的忠誠，懲罰第三者的法律并不能將第三者阻擋于家庭的門外。這些內(nèi)容說到底還要靠情感的維系和內(nèi)心道德的約束。
制定或修改法律，既要廣泛吸收外國的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，共享人類文化遺產(chǎn)，又必須結(jié)合本國國情，既要有一定的前瞻性和超前意識，又必須適合現(xiàn)存的社會狀況。制定法律，一定要把各方面都考慮周全，特別是它的調(diào)整對象的性質(zhì)一定要把握準(zhǔn)確，千萬不要一時頭腦發(fā)熱，不顧實(shí)際地立了法。對于一些可看不可用的規(guī)定，與其說有不如沒有，我們不能試圖用法律去管它管不了的事。如果有法執(zhí)行不了，要比沒法執(zhí)行可悲。婚外戀等問題將較長時間地存在下去，這些不正常的現(xiàn)象絕不可能因配偶權(quán)的確立而根治，到時“法不責(zé)眾”，法律的權(quán)威與尊嚴(yán)必然要受損害。

【注釋】
[1]劉引玲：《配偶權(quán)問題研究》，中國檢察出版社，2001年版，第67頁。
[2]劉引玲：《配偶權(quán)問題研究》，中國檢察出版社，2001年版，第201頁。
[3]李錫鶴：《民法哲學(xué)論稿》，復(fù)旦大學(xué)出版社，2000年版，第218頁。
[4]蔣月：《夫妻的權(quán)利與義務(wù)》，法律出版社，2001年版，第32頁。
[5]劉引玲：《配偶權(quán)問題研究》，中國檢察出版社，2001年版，第102頁。
[6]博登海默，《法理學(xué)、法哲學(xué)與法律方法》，中國政法大學(xué)出版社，1999年版，第376頁。
[7]張宏生主編：《西方法律思想史》，北京大學(xué)出版社1983年版，第369頁。

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