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      3. 《物權法》與《擔保法》及《擔保法司法解釋》的簡要對比

        [ 武志國 ]——(2007-4-30) / 已閱121209次

        (四)生產設備、原材料、半成品、產品;
        (五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
        (六)交通運輸工具;
        (七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產。
        抵押人可以將前款所列財產一并抵押。
        〖對比說明〗與《擔保法》第34條相比, 去掉了抵押人依法承包抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權時“經發(fā)包方同意”的字樣,將“依法可以抵押的其他財產”修改為“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產”,吸收擔《保法司法解釋》第47條的規(guī)定,增加了在建當中的抵押財產�?傮w來講,可抵押的財產范圍明顯增加,尤其是確定了“法不禁止即可抵”的原則。

        第一百八十一條 經當事人書面協(xié)議,企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形,債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產優(yōu)先受償。
        〖對比說明〗增加了“浮動擔�!�,進一步擴大了可供抵押的財產范圍。

        第一百八十二條 以建筑物抵押的,該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的,該土地上的建筑物一并抵押。
        抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的,未抵押的財產視為一并抵押。
        〖對比說明〗基本同《擔保法》第36條第1、2款的規(guī)定。

        第一百八十三條 鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。
        〖對比說明〗同《擔保法》第36條第3款的規(guī)定。

        第一百八十四條 下列財產不得抵押:
        (一)土地所有權;
        (二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規(guī)定可以抵押的除外;
        (三)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;
        (四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;
        (五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產;
        (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產。
        〖對比說明〗同《擔保法》第37條

        第一百八十五條 設立抵押權,當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。
        抵押合同一般包括下列條款:
        (一)被擔保債權的種類和數(shù)額;
        (二)債務人履行債務的期限;
        (三)抵押財產的名稱、數(shù)量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬;
        (四)擔保的范圍。
        〖對比說明〗同《擔保法》第39條的規(guī)定。將抵押合同的條款“應當具備”的內容修改為“一般”具備,刪除了“當事人認為需要約定的其他事項”的規(guī)定。

        第一百八十六條 抵押權人在債務履行期屆滿前,不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。
        〖對比說明〗同《擔保法》第40條的規(guī)定,但明確禁止流質的時間不限于“抵押合同簽訂時”,擴展為“債務履行期滿前”。用此更準確。

        第一百八十七條 以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。
        〖對比說明〗同《擔保法》第41條的規(guī)定相比,明顯的修改是將合同效力和抵押效力區(qū)分對待,不再象過去混淆合同生效與抵押生效。明確了以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,登記是生效要件。明確以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的,登記產生對抗要件。

        第一百八十八條 以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。
        〖對比說明〗 浮動擔保應當?shù)怯�,但登記只是產生對抗效力,非生效要件。

        第一百八十九條 企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產抵押的,應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意第三人。
        依照本法第一百八十一條規(guī)定抵押的,不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。
        〖對比說明〗第二款規(guī)定了這種優(yōu)先權的例外。

        第一百九十條 訂立抵押合同前抵押財產已出租的,原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的,該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。
        〖對比說明〗第一句同《擔保法》第48條前半部分。第二句同《擔保法司法解釋》第65、66條,明確后租賃的不對抗先抵押的,但是以登記為抵押生效的條件,如未登記,抵押即使發(fā)生在租賃之前,也不可對抗租賃。

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