[ 陳召利 ]——(2020-6-17) / 已閱48587次

通過對比可知，除了第三百九十九條規(guī)定的宅基地、自留地、自留山等集體所有土地的使用權(quán)不得抵押的外，《民法典》刪除了《物權(quán)法》僅允許幾種特定的集體所有土地的使用權(quán)可以抵押的限制，為農(nóng)村集體經(jīng)營性建設(shè)用地入市改革留下空間。

（20） 完善了抵押財產(chǎn)被查封、扣押情形下最高額抵押的債權(quán)確定時間點。
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（自2005年1月1日起施行，2008年12月16日修正）第二十七條 人民法院查封、扣押被執(zhí)行人設(shè)定最高額抵押權(quán)的抵押物的，應(yīng)當通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人受抵押擔保的債權(quán)數(shù)額自收到人民法院通知時不再增加。人民法院雖然沒有通知抵押權(quán)人，但有證據(jù)證明抵押權(quán)人知道查封、扣押事實的，受抵押擔保的債權(quán)數(shù)額從其知道該事實時起不再增加。

《物權(quán)法》第二百零六條　有下列情形之一的,抵押權(quán)人的債權(quán)確定:
(一)約定的債權(quán)確定期間屆滿;
(二)沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確,抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿二年后請求確定債權(quán);
(三)新的債權(quán)不可能發(fā)生;
(四)抵押財產(chǎn)被查封、扣押;
(五)債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;
(六)法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。

《民法典》第四百二十三條 有下列情形之一的，抵押權(quán)人的債權(quán)確定：
（一）約定的債權(quán)確定期間屆滿；
（二）沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿二年后請求確定債權(quán)；
（三）新的債權(quán)不可能發(fā)生；
（四）抵押權(quán)人知道或者應(yīng)當知道抵押財產(chǎn)被查封、扣押；
（五）債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者解散；
（六）法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。

通過對比可知，依據(jù)《物權(quán)法》第二百零六條第四項規(guī)定，抵押財產(chǎn)被查封、扣押的，最高額抵押的抵押權(quán)人的債權(quán)就確定了，并未設(shè)定通知抵押權(quán)人的要件，對抵押權(quán)人明顯不利，有失公允，明顯為立法漏洞，司法實踐中存在較大爭議，“同案不同判”的現(xiàn)象較為嚴重。為了緩和二者的矛盾，最高人民法院在福建上杭農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司與王光執(zhí)行分配方案異議之訴一案作出的（2018）最高法民終787號民事裁定中提出，“《物權(quán)法》第二百零六條與《查扣凍規(guī)定》第二十七條的規(guī)定并不沖突，《物權(quán)法》第二百零六條是對最高額抵押權(quán)所擔保債權(quán)確定事由作出的規(guī)定，即出現(xiàn)該條規(guī)定的幾項事由時，最高額抵押債權(quán)數(shù)額的確定就滿足了實體要件；而《查扣凍規(guī)定》第二十七條則是對最高額抵押債權(quán)數(shù)額的確定明確了具體的時間節(jié)點，即最高額抵押權(quán)擔保的債權(quán)數(shù)額自抵押權(quán)人收到人民法院通知時或從抵押權(quán)人知悉抵押物被查封的事實時起不再增加，可以理解為最高額抵押債權(quán)數(shù)額確定的程序要件。既有債權(quán)數(shù)額確定的原因事由，又有債權(quán)數(shù)額確定的時間節(jié)點，《物權(quán)法》與《查扣凍規(guī)定》的規(guī)定結(jié)合起來就解決了何事、何時最高額抵押債權(quán)數(shù)額確定這一問題。設(shè)定最高額抵押權(quán)主要目的是為連續(xù)性融資交易提供擔保，提高交易效率，若在貸款還款沒有異常情況下，要求最高額抵押權(quán)人在每次發(fā)放貸款時仍要對借款人或抵押物的狀態(tài)進行重復實質(zhì)審查，則有違最高額抵押權(quán)設(shè)立的立法目的。因此，最高額抵押債權(quán)數(shù)額的確定應(yīng)當以人民法院查封抵押物且抵押權(quán)人收到人民法院通知時為準更為合理。”
《民法典》修復了《物權(quán)法》第二百零六條第四項的立法漏洞，將抵押權(quán)人知道或者應(yīng)當知道抵押財產(chǎn)被查封、扣押作為最高額抵押的債權(quán)確定時間點，更為合理。


【作者簡介】
陳召利，東南大學法學碩士，二級律師，江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人，2017年、2018年均被無錫市律師協(xié)會評為無錫市優(yōu)秀專業(yè)律師（公司法類），2017年被江蘇省律師協(xié)會授予江蘇省優(yōu)秀青年律師，被無錫市司法局、共青團無錫市委員會、無錫市律師協(xié)會授予無錫市“十佳”青年律師榮譽稱號；入選江蘇省律師協(xié)會PPP律師人才庫（2018）和江蘇省財政廳PPP專家?guī)欤?019）。

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